12月24日，中國證監(jiān)會(huì)公布《國務(wù)院關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定(草案征求意見稿)》和《境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市備案管理辦法(征求意見稿)》，就境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市向社會(huì)公開征求意見。

根據(jù)規(guī)則，在遵守境內(nèi)法律法規(guī)的前提下，滿足合規(guī)要求的VIE架構(gòu)企業(yè)備案后可以赴境外上市。由此推測，中國企業(yè)境外發(fā)行上市將全面轉(zhuǎn)向備案制。

鈦媒體App編輯特別對本次新規(guī)做了一個(gè)詳細(xì)梳理和解讀，更有助于企業(yè)與投資者理解。

需要注意的是，備案并非審核。通過設(shè)立了一定的底線條件及負(fù)面清單來審核企業(yè)是否滿足境內(nèi)監(jiān)管要求，但不實(shí)質(zhì)審查企業(yè)是否符合境外上市地發(fā)行上市條件等。擬境外上市的企業(yè)需前置取得審批，取得行業(yè)主管部門的監(jiān)管意見書并通過安全評估審查。證監(jiān)會(huì)也將與行業(yè)主管部門建立協(xié)作，減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)，不會(huì)要求企業(yè)多部門跑“路條”。

備案主體是誰？

根據(jù)新規(guī)要求，境內(nèi)企業(yè)無論直接或間接在境外發(fā)行上市，均需履行備案程序。

境外直接發(fā)行上市，指的是注冊在境內(nèi)的股份有限公司在境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易。境外間接發(fā)行上市，指主要業(yè)務(wù)經(jīng)營活動(dòng)在境內(nèi)的企業(yè)，以境外企業(yè)的名義，基于境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)、資產(chǎn)、收益或其他類似權(quán)益在境外發(fā)行證券或者將證券在境外上市交易。

間接發(fā)行上市的認(rèn)定，原則上實(shí)質(zhì)重于于形式，認(rèn)定條件包括：

1、境內(nèi)企業(yè)最近一個(gè)會(huì)計(jì)年度的營業(yè)收入、利潤總額、總資產(chǎn)或凈資產(chǎn)，占發(fā)行人同期經(jīng)審計(jì)合并財(cái)務(wù)報(bào)表相關(guān)數(shù)據(jù)的比例超過50%；

2、負(fù)責(zé)業(yè)務(wù)經(jīng)營管理的高級(jí)管理人員多數(shù)為中國公民或經(jīng)常居住地位于境內(nèi)，業(yè)務(wù)經(jīng)營活動(dòng)的主要場所位于境內(nèi)或主要在境內(nèi)開展。

新規(guī)首次將紅籌企業(yè)上市納入到證監(jiān)會(huì)及有關(guān)主管部門監(jiān)管范圍，明確滿足合規(guī)要求的VIE架構(gòu)企業(yè)備案后可以赴境外上市。

哪些企業(yè)不得在境外上市？

以下幾類企業(yè)不得在境外上市：

1、國家法律法規(guī)和有關(guān)規(guī)定明確禁止上市融資，例如學(xué)科類教育培訓(xùn)企業(yè)；

2、經(jīng)國務(wù)院認(rèn)定，境外發(fā)行上市威脅或危害國家安全，例如網(wǎng)絡(luò)安全、數(shù)據(jù)安全審查不通過的企業(yè)；

3、存在股權(quán)、主要資產(chǎn)、核心技術(shù)等方面的重大權(quán)屬糾紛的企業(yè)；

4、境內(nèi)企業(yè)及其控股股東、實(shí)際控制人最近三年內(nèi)存在貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序的刑事犯罪，或者因涉嫌犯罪正在被司法機(jī)關(guān)立案偵查或涉嫌重大違法違規(guī)正在被立案調(diào)查；

5、企業(yè)董監(jiān)高人員最近三年內(nèi)受到行政處罰且情節(jié)嚴(yán)重，或者因涉嫌犯罪正在被司法機(jī)關(guān)立案偵查或涉嫌重大違法違規(guī)正在被立案調(diào)查；

6、有關(guān)交易存在可能導(dǎo)致境外上市公司主要資產(chǎn)為現(xiàn)金或者無具體經(jīng)營業(yè)務(wù)。

哪些行為需要備案？

首次公開發(fā)行上市、境外已上市企業(yè)二次上市、多重上市、再融資、借殼上市、將其證券在境外上市交易（即SPAC等形式）等行為，需要履行備案程序。例如于香港雙重主要上市或第二上市的紅籌企業(yè)，同樣應(yīng)比照IPO提交備案材料。

另外，重大事項(xiàng)變更也需要履行備案程序。如上市前主營業(yè)務(wù)或業(yè)務(wù)牌照資質(zhì)的重大變更、 股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變更或控制權(quán)變更等；上市后，控制權(quán)變更、境外監(jiān)管或有關(guān)主管采取調(diào)查處罰等措施、主動(dòng)終止上市或強(qiáng)制終止上市等。

備案流程是怎樣的？

規(guī)則對增量企業(yè)和發(fā)生再融資等活動(dòng)的存量企業(yè)，按要求履行備案程序；其他存量企業(yè)備案將另行安排，給予充分的過渡期。

備案流程上，總體簡化了企業(yè)申報(bào)時(shí)間。按規(guī)定，企業(yè)在提交境外發(fā)行上市申請材料后3個(gè)工作日內(nèi)向中國證監(jiān)會(huì)提交備案申請，其中應(yīng)包括上面提到的行業(yè)審批以及網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)安全審批。備案材料完備、符合規(guī)定要求的，證監(jiān)會(huì)在20個(gè)工作日內(nèi)出具備案通知書，如證監(jiān)會(huì)認(rèn)為材料反映的信息不完整、不充分，將要求企業(yè)進(jìn)行補(bǔ)充說明。根據(jù)企業(yè)材料反映的情況，證監(jiān)會(huì)視需征求有關(guān)主管部門意見，征求意見時(shí)間不計(jì)算在備案時(shí)限內(nèi)，征求意見情況將及時(shí)反饋給申請人。

未按規(guī)定履行備案有何后果？

境外上市前發(fā)現(xiàn)不符合備案條件，證監(jiān)會(huì)有權(quán)要求境內(nèi)企業(yè)暫緩或者終止境外發(fā)行上市，已經(jīng)備案的可以撤銷備案；處在備案階段的，證監(jiān)會(huì)可以要求剝離境內(nèi)企業(yè)業(yè)務(wù)、資產(chǎn)或采取其他有效措施，消除或避免境外發(fā)行上市對國家安全影響。

對于未按規(guī)定履行備案的企業(yè)，主管部門應(yīng)給予警告，并處以一百萬元以上一千萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，企業(yè)可能會(huì)遇到業(yè)務(wù)剝離、上市計(jì)劃推遲、高額罰款、業(yè)務(wù)暫停等情況，控股股東、實(shí)際控制人、董監(jiān)高也將受到處罰。同時(shí)，中介機(jī)構(gòu)也面臨罰款及執(zhí)業(yè)禁止等的情況。境外證券公司將被納入證監(jiān)會(huì)監(jiān)管體系黑名單。

（本文首發(fā)鈦媒體App，作者 | 馬瓊）

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